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1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;
2、惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;
3、以合法形式掩蓋非法目的;
關(guān)鍵詞:經(jīng)濟(jì)法;公共利益;公益訴訟
一、經(jīng)濟(jì)法價值目標(biāo)——社會公共利益
在現(xiàn)代法律部門中,經(jīng)濟(jì)法、民法、行政法都包含利益內(nèi)容,但三者之間又有十分明顯的區(qū)別。傳統(tǒng)民法調(diào)整的是平等主體之間的個人利益,行政法以國家權(quán)力為本位,而經(jīng)濟(jì)法則立足于社會公共利益。利益基石的各不相同使三個法律部門得以相互獨立,經(jīng)濟(jì)法存在與獨立的核心,體現(xiàn)為社會公共利益。
1. 傳統(tǒng)民法、行政法的局限
從經(jīng)濟(jì)思想和經(jīng)濟(jì)政策上看,人類社會歷經(jīng)自由放任、政府干預(yù),再到限制干預(yù)的發(fā)展歷程,法律精神也從單純的契約倫理過渡到產(chǎn)生社會正義的需要。從民法上看,“意思自治”、“私權(quán)神圣”,都是不可侵犯的法律信條,經(jīng)自由資本主義時期確立并且延續(xù)至今。但隨著資本主義社會發(fā)展到壟斷階段,這種對利益的調(diào)節(jié)方式開始顯露出局限。首先,民法以平等為基本原則,并以此建立公平體系。但民法的公平體系只能保證前提的公平,或者說機(jī)會均等的公平,卻難以對結(jié)果加以調(diào)整。這直接導(dǎo)致大量事實上的不平等經(jīng)市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境的催化而發(fā)生。隨著社會化大生產(chǎn)的發(fā)展,所有權(quán)絕對的原則也使資源難以得到合理配置,個人利益與整體利益矛盾日益突出,并最終影響市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。(汪淵智,2003)市場固有的缺陷也使其運行結(jié)果出現(xiàn)非效率性的配置和非公平性的分配。(應(yīng)飛虎,2001)
民法在利益調(diào)整方面的種種局限,使凱恩斯的國家干預(yù)主義盛行一時。國家的強(qiáng)制干預(yù)在某些程度和某些特定歷史時期,的確遏制了市場的無序狀態(tài),使社會與經(jīng)濟(jì)趨于穩(wěn)定。但由于國家經(jīng)濟(jì)職能的擴(kuò)張,使“政府失靈”成為需要面對的新的問題。行政法無力克服“政府失靈”現(xiàn)象,因為行政法的核心畢竟是對政府行為的限制。而隨后行政法的社會化雖然使行政干預(yù)與社會契約相結(jié)合,一定程度上解決了“政府失靈”問題,但作為公權(quán)力,行政權(quán)的剛性強(qiáng)制調(diào)整手段仍然與市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)相悖。
市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,既需要運用國家力量以克服其消極之處,又要限制國家干預(yù)來尊重市場經(jīng)濟(jì)的自我調(diào)節(jié)。因此,對市場所采取的措施就必須正義且適度,這一措施還取決于政府“依照統(tǒng)一規(guī)則享有的權(quán)限”(哈耶克,2001)。單純依靠民法、或者依靠行政法,都無法做到這一點。既能彌補(bǔ)民法的不足,又能限制行政權(quán)運用的法,只有經(jīng)濟(jì)法。
2. 經(jīng)濟(jì)法的社會公共利益追求
效益和公平是經(jīng)濟(jì)法的價值目標(biāo),社會公共利益是其價值追求的最終體現(xiàn)。經(jīng)濟(jì)法承認(rèn)現(xiàn)實生活中個人能力與財產(chǎn)的不平等,并以此為基礎(chǔ),通過合法的“不合理對待”,來實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)公平。不承認(rèn)不平等現(xiàn)實存在,或者追求絕對的平等,都是制度僵化的體現(xiàn)。經(jīng)濟(jì)法正是為了打破僵局,從社會沖突中獲益而產(chǎn)生的。這是一種科學(xué)的思路,它反思傳統(tǒng)民法形式公平的弊端,并通過建立新的社會規(guī)范來解決社會經(jīng)濟(jì)沖突。
經(jīng)濟(jì)法追求的社會公共利益,看重的是利益實際的歸屬,強(qiáng)調(diào)的是實質(zhì)的公平。社會發(fā)展、天賦能力、個人際遇,這些因素都導(dǎo)致人們之間差異的顯著化。無視差異,一視同仁,反而是鼓勵不平等,加劇不平等。經(jīng)濟(jì)法鼓勵追求利益最大化的行為,但又認(rèn)為這種行為應(yīng)該對整個社會的經(jīng)濟(jì)發(fā)展承擔(dān)義務(wù);它引導(dǎo)和建立起公平競爭機(jī)制,又致力于社會經(jīng)濟(jì)的組成部門的相互配合與合理制約;它既創(chuàng)造公平的市場競爭環(huán)境,又不放松社會分配的公平。經(jīng)濟(jì)法關(guān)注“結(jié)果如何”,追求“整體公平”,這一切的內(nèi)在驅(qū)動力,都是社會公共利益。
二、經(jīng)濟(jì)法公共利益的表現(xiàn)形式
社會公共利益是經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的價值基點,立足于此,經(jīng)濟(jì)法的利益目標(biāo)與民法、行政法有本質(zhì)的不同。經(jīng)濟(jì)法更注重實質(zhì)利益的合理分配,而不是單純追求形式上的平等,在這個意義上,經(jīng)濟(jì)法彌補(bǔ)了傳統(tǒng)民法的不足。而從程序體系上看,經(jīng)濟(jì)法理解并認(rèn)同現(xiàn)實的不平等,并以此為基礎(chǔ)形成自己的訴訟體系。
1. 實體表現(xiàn):經(jīng)濟(jì)法的價值取向推動分配公平
經(jīng)濟(jì)法以社會公共利益為其價值取向,分配問題是公共利益問題的核心。(戴文禮,1997)在市場經(jīng)濟(jì)中,由于單個主體占有的資源、條件等不同,初次分配、產(chǎn)業(yè)差別都會導(dǎo)致出現(xiàn)貧富差別、分配不均等現(xiàn)象。在這種前提下談?wù)撋鐣怖妫皇侵敢源藶闃?biāo)準(zhǔn),使社會財富重新平均分配,而是指充分利用國家的經(jīng)濟(jì)調(diào)控能力,對產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整,刺激低收入產(chǎn)業(yè)提高效益,并通過再分配來均衡收入差距與貧富懸殊。
在市場經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域,平等主體之間的交換即為第一次分配,比如通過勞動力交換報酬,通過物的價值交換利益。而主體的抽象平等,并不能產(chǎn)生分配上的平等。因為社會主義市場經(jīng)濟(jì)制度,就其機(jī)制來看,仍然存在模仿西方市場機(jī)制,忽視中國國情的現(xiàn)象。這種分配機(jī)制下聚集起來的財富,直接表現(xiàn)為日益嚴(yán)重的分配不均、貧富差距擴(kuò)大。為此,我國提出“初次分配重視效率,再次分配重視公平”的政策,并通過一系列的經(jīng)濟(jì)立法來推動初次分配和再次分配。初次分配的差距,大部分是由于不公平的競爭環(huán)境與競爭過程引起的,經(jīng)濟(jì)法通過反壟斷立法等限制惡意競爭,確立市場結(jié)構(gòu),維護(hù)交易自由,探求從源頭上解決初次分配的公平問題。總之,經(jīng)濟(jì)法可以通過法律強(qiáng)制的手段來合理分配社會資源,這種分配首先是符合市場規(guī)律的,通過宏觀調(diào)控保障初次分配盡可能公平,其次才是根據(jù)社會公共利益對資源進(jìn)行再次調(diào)整和分配,并在合理配置資源的同時,防止貧富分化。
2. 程序表現(xiàn):經(jīng)濟(jì)法公益訴訟突破傳統(tǒng)訴訟的局限
立足于社會公共利益的分配調(diào)控是經(jīng)濟(jì)法在實體上的表現(xiàn),經(jīng)濟(jì)法的程序表現(xiàn)則體現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)法糾紛的調(diào)解手段上。國家對經(jīng)濟(jì)的調(diào)控是經(jīng)濟(jì)法的核心內(nèi)容,在調(diào)控過程中,國家運用一系列方法,來配置和分配社會資源與社會財富。資源與財富的稀缺性是客觀的,再完美的分配方式也會導(dǎo)致利益的重新調(diào)整和分配格局的改變,因而產(chǎn)生利益爭奪。除此之外,國家的調(diào)控過程中對國家權(quán)力的運用也容易損害到不同經(jīng)濟(jì)主體、行政主體的利益,由此產(chǎn)生一系列糾紛,如上下級行政主體在調(diào)控過程中的爭議、國家調(diào)控主體與被調(diào)控主體之間的爭議、被調(diào)控主體之間的爭議等。解決上述爭議主要 依賴當(dāng)事人協(xié)商、仲裁、行政手段和司法手段等四種方式,其中司法手段是最權(quán)威的,也是適用范圍最廣的。
運用司法手段解決經(jīng)濟(jì)法上的糾紛,可以將其稱之為“經(jīng)濟(jì)法訴訟”。經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的對象、原則、方法,與傳統(tǒng)三大訴訟的調(diào)整對象等有較大的不同。上述經(jīng)濟(jì)法施行過程中產(chǎn)生的種種糾紛,與民事、刑事、行政糾紛也有明顯的區(qū)別。首先,經(jīng)濟(jì)法糾紛發(fā)生的原因來自國家對經(jīng)濟(jì)的調(diào)節(jié),不涉及民事交往與行政管理,通常也不構(gòu)成犯罪。其次,經(jīng)濟(jì)法糾紛的當(dāng)事人不僅包括國家調(diào)控主體,也包括民間組織和社會公眾。但是,在傳統(tǒng)的三大訴訟法之外,專門設(shè)計一種針對經(jīng)濟(jì)法糾紛的經(jīng)濟(jì)法訴訟制度,顯然是不符合我國國情的,也難以為學(xué)界所接受。經(jīng)濟(jì)法廣泛的調(diào)整對象導(dǎo)致其糾紛的多樣性,也由此使其調(diào)整方法具有綜合性。普遍的做法是,如果糾紛中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪行為,則依據(jù)刑事訴訟法進(jìn)行處理;如果糾紛涉及行政機(jī)關(guān)與其相對人,則依據(jù)行政訴訟法處理;經(jīng)濟(jì)實力和經(jīng)濟(jì)地位平等的主體之間的糾紛,可以考慮適用民事訴訟法。而對經(jīng)濟(jì)法糾紛中,上述三大訴訟法不能很好調(diào)整和解決的爭議,則通過特別規(guī)定予以解決,比如經(jīng)濟(jì)公益訴訟。
早在羅馬法時代,就已經(jīng)出現(xiàn)為保護(hù)社會公共利益而設(shè)的公益訴訟,并且將其區(qū)分為由市民提起的市民法公訴和大法官諭令規(guī)定的大法官公訴。(周桐,1999)在近代美國,公益訴訟又被稱為公共訴訟,以處理涉及多數(shù)人或者集團(tuán)的復(fù)雜經(jīng)濟(jì)糾紛為特征。公益訴訟與傳送訴訟法中的公訴不一樣,它相對于私益訴訟,可以國家機(jī)關(guān)、利害關(guān)系人的名義提起,也可單獨以個人名義提訟。經(jīng)濟(jì)公益訴訟的目的主要是保護(hù)社會公共利益,通過維持社會經(jīng)濟(jì)秩序來促進(jìn)社會的穩(wěn)定與發(fā)展。經(jīng)濟(jì)公益訴訟并不以現(xiàn)實的損害為提訟的前提,只要對社會公共利益有損害威脅,就能成立訴訟的前提。在具體的訴訟原則和制度方面,經(jīng)濟(jì)公益訴訟也有所突破,由于訴訟標(biāo)的并不限于私益,必然要對當(dāng)事人的處分權(quán)加以限制。總之,經(jīng)濟(jì)法上的公益訴訟,是鼓勵社會個體立足自身,關(guān)注社會公共利益與長遠(yuǎn)利益的特殊訴訟形式,從根本上說,這是對個體權(quán)利的終極關(guān)懷,也是對社會公共利益的深層次關(guān)懷。
三、我國經(jīng)濟(jì)法維護(hù)社會公共利益的方式
實體上看,經(jīng)濟(jì)法追求分配公平,程序上看,經(jīng)濟(jì)法訴訟需要突破傳統(tǒng)訴訟的限制。而實現(xiàn)上述兩點,不僅需要從整體上把握公平與效率,還需要進(jìn)一步完善程序機(jī)制。
1. 整體上把握公平與效率
經(jīng)濟(jì)糾紛直指分配問題,糾紛的領(lǐng)域卻不限于市場領(lǐng)域,還包括政治領(lǐng)域、社會領(lǐng)域。從整體上把握公平與效率是個一分為二的問題,從市場角度看,“效率優(yōu)先,兼顧公平”是經(jīng)過實踐檢驗的合理方案,但在政治領(lǐng)域與社會領(lǐng)域,“公平優(yōu)先,兼顧效率”則更為合理。因為在市場領(lǐng)域,效益是分配的絕對前提,價格自發(fā)引導(dǎo)資源的有效配置,市場通過其自身機(jī)制促使經(jīng)濟(jì)增長,因此資源的合理流動、生產(chǎn)要素的提高等,都是市場良性運轉(zhuǎn)的重要條件。而在政治領(lǐng)域與社會領(lǐng)域,人權(quán)、社會安定、公平競爭等,是更需要首要考慮的要素,公平也因而具有頭等重要的意義。
2.完善程序機(jī)制
經(jīng)濟(jì)法是以社會公共利益為最高準(zhǔn)則的法律制度,其價值目標(biāo)和價值理念都?xì)w結(jié)于社會公共利益之中。而程序機(jī)制的正當(dāng)性,能幫助經(jīng)濟(jì)糾紛的當(dāng)事人限制公共權(quán)力,并從程序中獲益。首先,涉及公共利益的糾紛,必須以嚴(yán)格的科學(xué)調(diào)研和專業(yè)論證為前提。科學(xué)調(diào)研和專業(yè)論證可以保證在合理限度內(nèi)限制公民基本權(quán)利,保障實現(xiàn)社會公共利益。其次,決策過程和執(zhí)行過程的公開必不可少,如此才能避免出現(xiàn)以公共利益為借口剝奪相對人程序權(quán)利與民利情況,進(jìn)而保障經(jīng)濟(jì)法調(diào)控行為的合法有效。第三,程序控制機(jī)制并不是沒有限制的,必須在程序控制之外,堅持平等商談、公平補(bǔ)償?shù)仍瓌t,使社會公共利益的保護(hù),不以犧牲個人利益為代價。(作者單位:四川大學(xué))
參考文獻(xiàn):
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其次,就社會公共利益來說,經(jīng)濟(jì)法明確規(guī)定了社會各個經(jīng)濟(jì)組織之間的協(xié)作和競爭關(guān)系;就整個社會來說:社會分工和協(xié)作是在一個大團(tuán)隊中進(jìn)行利益劃分和勞動寫作的,他們彼此之間是相互扶持和相互依靠的關(guān)系是密不可分的,誰離開誰都不可能獨立的存在和發(fā)展。所有的現(xiàn)代化的企業(yè)競爭都是在整個社會這個有機(jī)整體中去不斷地協(xié)調(diào)和磨合以實現(xiàn)自身利益追求,經(jīng)濟(jì)法就給眾多的企業(yè)提供了競爭合作的規(guī)則,讓其在有效的規(guī)定范圍中進(jìn)行良性有序以及促進(jìn)社會積極向上發(fā)展的良性競爭,不能更不允許企業(yè)之間以惡性競爭來謀求不當(dāng)利益,這樣會對整個經(jīng)濟(jì)環(huán)境造成破壞,影響社會經(jīng)濟(jì)的良性健康發(fā)展。
關(guān)鍵詞:經(jīng)濟(jì)法;社會公共利益;實現(xiàn)機(jī)制
一、前言
社會公共利益一直是用來作為論證國家和社會存在的合理性和必要性,以及政府權(quán)力的法律目的、法律秩序和正當(dāng)目的的終極價值的基礎(chǔ)性概念,并被各國法律,甚至是憲法上規(guī)定為用來限制個體的權(quán)利,具有十分重要的理論價值,對司法實踐、立法、執(zhí)法都會產(chǎn)生重要的影響。經(jīng)濟(jì)法是用來維護(hù)社會公共利益的法律。經(jīng)濟(jì)法是以社會公共利益優(yōu)先作為法律的核心精神,構(gòu)成了經(jīng)濟(jì)法有別于民法或者其他的部門法的一種特質(zhì)。經(jīng)濟(jì)法專門維護(hù)社會公共利益,自然也應(yīng)該有自己的制度安排和內(nèi)涵,否則,一切所謂的社會公共利益只只能是一種空談。本文就經(jīng)濟(jì)法中的社會公共利益進(jìn)行探討。
二、經(jīng)濟(jì)法對于維護(hù)社會公共利益的意義
1、經(jīng)濟(jì)法規(guī)范了社會經(jīng)濟(jì)細(xì)胞即企業(yè)的社會地位和相關(guān)的規(guī)范
由于在市場經(jīng)濟(jì)條件下,企業(yè)是社會經(jīng)濟(jì)運行的主要主體。整個社會的生產(chǎn)與生活物質(zhì)資料都要由企業(yè)提供。而且,現(xiàn)代社會生產(chǎn)分工細(xì)密,協(xié)作關(guān)系復(fù)雜。因此,作為社會經(jīng)濟(jì)細(xì)胞的企業(yè)的活動也不是“私人”的事情了,而變成了社會性質(zhì)的活動。不對企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動進(jìn)行規(guī)范,一旦出現(xiàn)問題就會破壞整個社會的正常經(jīng)濟(jì)秩序。所以現(xiàn)代社會條件下,對經(jīng)濟(jì)細(xì)胞的企業(yè)實行國家調(diào)控是一種必要,同時也是一種必需。
2、經(jīng)濟(jì)法規(guī)范了社會經(jīng)濟(jì)組織之間的競爭與協(xié)作關(guān)系
社會化的生產(chǎn)離不開彼此的分工協(xié)作和競爭。這種與社會經(jīng)濟(jì)運行有關(guān)的協(xié)作和競爭絕不是社會組織“私人”的事情。這種協(xié)作是整個社會協(xié)作,整個社會是一個有機(jī)的整體。這種競爭也應(yīng)該是在統(tǒng)一游戲規(guī)則內(nèi)的有序的、對社會有促進(jìn)作用的競爭,而不能允許不正當(dāng)競爭對社會經(jīng)濟(jì)生活造成破壞和損害。
3、經(jīng)濟(jì)法規(guī)范了社會保障關(guān)系
勞動和社會保障是當(dāng)今世界各國都很關(guān)注的國家大事。它一方面體現(xiàn)了社會進(jìn)步的人道主義精神,另一方面也是社會獲得高質(zhì)量、高水平勞動者的重要步驟和必不可少的環(huán)節(jié)。為了社會經(jīng)濟(jì)的需要,國家也要對社會的勞動者實施有效保護(hù)。
4、經(jīng)濟(jì)法規(guī)范了涉外的經(jīng)濟(jì)關(guān)系
當(dāng)代社會國際經(jīng)濟(jì)一體化是一個總的發(fā)展趨勢。我國加入世界貿(mào)易組織后,我國的經(jīng)濟(jì)融入到了國際經(jīng)濟(jì)的大循環(huán)中。這樣,我國的經(jīng)濟(jì)與國際接軌為對外貿(mào)易、國內(nèi)的外商投資企業(yè)等都需要進(jìn)行有效的規(guī)范。
三、經(jīng)濟(jì)法中社會公共利益的實現(xiàn)機(jī)制
所謂社會公共利益,是指我們這個社會上絕大多數(shù)成員的共同利益,而不只是某個集團(tuán)、部門或者單位的利益,更不可能是某個個體的利益。社會公共利益具有群眾性和廣泛性,社會公共利益的維護(hù)能夠有利于公眾的工作、學(xué)習(xí)、生產(chǎn)、和生活。如果破壞了社會公共利益,這必將影響到廣大群眾的安居樂業(yè),給大家?guī)碇T多的不便,同時也違背了社會的公平性。
1、傳統(tǒng)的救濟(jì)途徑對于社會公共利益的救濟(jì)顯得明顯不足
現(xiàn)代社會的經(jīng)濟(jì)快速增長給社會帶來了很多的負(fù)面影響,如壟斷行為、不正當(dāng)競爭、資源的濫用和浪費和消費者權(quán)益問題等等,這類行為的最大特點就在于被害主體的分散性和侵害利益的擴(kuò)散性。傳統(tǒng)的那種個體訴訟對于這種現(xiàn)象明顯缺乏有效的規(guī)范措施,只有依靠經(jīng)濟(jì)法來保護(hù)這些社會公共利益的理念,才能夠?qū)で蟮揭环N新的解決之路。
2、突破傳統(tǒng)理念,保護(hù)社會公共利益
第一,通過民眾訴訟。民眾訴訟賦予了普通公眾更加多訴訟的權(quán)利,他們在相對比較寬泛的條件下就能夠提訟。當(dāng)然,這種訴訟不是無限制的,可以被限制在如資源的濫用壟斷環(huán)境污染等嚴(yán)重?fù)p害或者威脅社會公共公益的訴訟中。
第二,通過集團(tuán)訴訟代表人。在現(xiàn)行民訴法中,集團(tuán)訴訟代表人往往需要原告人數(shù)的確定,而且也需要授權(quán),當(dāng)規(guī)模公害發(fā)生時,這種制度可以做到全面而有效的救濟(jì),經(jīng)濟(jì)法應(yīng)該賦予這些代表人,依據(jù)自己的判斷,對全部被害者的利益相關(guān)人員進(jìn)行訴訟的權(quán)利,即使被害者的損害和范圍難以得到計量和證明,也不需要授予訴訟進(jìn)行權(quán),同時還不妨礙代表人的訴訟權(quán)利。
第三,通過專門機(jī)構(gòu)訴訟。為了阻止危害社會公共利益的那種不正當(dāng)行為,以英國為典型代表,許多國家設(shè)立專門的人員和機(jī)構(gòu)來接受個人的檢舉,對危害社會公共利益的行為提訟。
第四,通過代位訴訟。為了有效保護(hù)社會公共利益,很多國家在司法實踐中都對法定社會團(tuán)體的原告資格進(jìn)行了賦予。代位訴訟可以削弱對原告資格的限制,擴(kuò)大原告的范圍,同時也能夠加強(qiáng)對中小企業(yè)、消費者、勞動者這些屬于社會弱勢群體,以抗衡相對強(qiáng)勢的侵害方,并通過組織起來的社團(tuán),可以讓這些社會弱勢群體從費力、費時的法律訴訟中解脫出來,實現(xiàn)公益的有效救濟(jì)。
四、結(jié)束語
對于社會公共利益的法律保護(hù)應(yīng)該由多個法律條規(guī)來進(jìn)行完成,經(jīng)濟(jì)法也是這其中的一個重要環(huán)節(jié)。所以說,經(jīng)濟(jì)法學(xué)界既不應(yīng)該推卸經(jīng)濟(jì)法對于社會公共利益保障的義務(wù),也不應(yīng)該把所有的社會公共利益全部攬入到經(jīng)濟(jì)法的范圍里來,更不應(yīng)該引起那些不必要的地盤之爭。眾所周知,社會公共利益是代表特定地區(qū)、特定時期的絕大多數(shù)人的共同利益,我們?yōu)槭裁床豢梢酝ㄟ^所有能夠利用的方式來保護(hù)社會公共利益呢?為什么不可以給予當(dāng)事人必要的關(guān)于經(jīng)濟(jì)法的司法救濟(jì)呢?對于經(jīng)濟(jì)法中社會公共利益的討論,遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有結(jié)束,值得我們在以后繼續(xù)探討。
參考文獻(xiàn):
[1] 鄧綱. 對社會利益及其與經(jīng)濟(jì)法關(guān)系的反思[J].云南大學(xué)學(xué)報(法學(xué)版) ,2001,(3):132-136.
志愿者,拉近了中國人與外國人的心靈距離,縮小了世界與中國的隔閡,將奧林匹克運動真正地變成了一個“非政治化”的運動,變成了一個大眾一起娛樂與happy的場所。志愿者,由此也成了北京最好的名片,成了中國最好的名片。
不僅如此,幾個去現(xiàn)場觀看的朋友都不約而同地說,身邊的志愿者讓他心情很舒坦,也更加愿意服從他們的指揮和“命令”,做一些配合性的事情。因為,“志愿者的精神在感召我,讓我更加意識到自己也是社會的一分子,要自覺地為奧運貢獻(xiàn)自己的力量。”
這是一次“社會治理開放”的極好演練。這個開放,開放的不是如何利用服務(wù)大眾的機(jī)會而增添主辦者的光環(huán),而是如何更好地奉獻(xiàn)愛心、責(zé)任擔(dān)當(dāng)和高效透明地提供公共品。在奧運會的這次開放中,我們看到,社會服務(wù)及一些公共品的提供,任何有意愿的公民都可以直接參與其中,他們提供的服務(wù)不僅高質(zhì)而且高效,他們的行為也引起了市民們的自覺配合。同時,我們也從中看到了我國社會自組織能力的巨大潛力。正因為如此,也才產(chǎn)生了很好的社會效應(yīng)和國際反響。
這次演練可以說是奧運會帶給中國的一個寶貴制度財富。在早之前的雪災(zāi)救援中,很多志愿者因為擔(dān)心搶了政府風(fēng)頭而不敢有所作為;在前不久的汶川地震救災(zāi)中,很多奮勇向前的志愿者組織因為無法與政府組織工作有效銜接而顯得雜亂無章。但這一次,志愿者行動與政府組織實現(xiàn)了無縫銜接,各司其職,上演了一出政府社會協(xié)同提供公共服務(wù)的漂亮“北京十六天”。雖然,志愿者的自發(fā)性和主動性還有待加強(qiáng)。
[關(guān)鍵詞]:專利權(quán);個人利益;社會公眾利益
在知識經(jīng)濟(jì)占主導(dǎo)地位的今天,科學(xué)技術(shù)的創(chuàng)新對一國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展至關(guān)重要,被認(rèn)為是對創(chuàng)新的激勵最有效的專利制度,也面臨著如何定位的問題?面對美、日等發(fā)達(dá)國家在國際社會要求日益加強(qiáng)專利權(quán)保護(hù)的壓力,業(yè)內(nèi)的許多人士就此認(rèn)為,加強(qiáng)專利權(quán)的保護(hù)乃是我國今后在知識產(chǎn)權(quán)制度發(fā)展中的重點,也是當(dāng)前刻不容緩的任務(wù)。與此同時,也出現(xiàn)了一些反對的聲音,呼吁要警惕知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的攀高和超標(biāo)。而英國“知識產(chǎn)權(quán)委員會”于2002年發(fā)表的一份報告,也對發(fā)展中國家如何正確對待本國包括專利權(quán)在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)制度提出了警示。在這樣的背靜下,我國在專利制度上應(yīng)采取什么樣的立場和策略?是應(yīng)追隨發(fā)達(dá)國家的這種趨勢進(jìn)一步擴(kuò)張對專利權(quán)的保護(hù)?亦或是應(yīng)冷靜地思考以作出適合本國現(xiàn)狀的策略?而這一系列問題的關(guān)鍵之處則是如何為專利權(quán)設(shè)定一個合理的邊界?本文通過分析專利制度的目的以及專利制度的運行機(jī)制,從而指出確定專利權(quán)的合理界限,應(yīng)當(dāng)是在專利權(quán)人的個人利益與社會公眾利益之間尋求一種恰當(dāng)?shù)钠胶恻c。而這一基點的確定,必須與本國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)。
一、專利制度目的之探討
評價一種制度的安排是否合理有效,一個很重要的考量標(biāo)準(zhǔn)則是這一制度的實際運行使得設(shè)計制度時所確立的目的能在多大程度上得以實現(xiàn)。在對專利權(quán)邊界的確定問題上,筆者以為也應(yīng)首先探討這一制度或權(quán)利設(shè)置時的目的所在。
專利制度的目的經(jīng)歷了一個變化。最初涉及專利保護(hù)的1883年《巴黎公約》中顯示出來專利制度的目的是為了保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)。而在專利制度歷經(jīng)百年之后,于1995年WTO成立時生效的《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》中確立的目的則是:促進(jìn)技術(shù)的革新、技術(shù)的轉(zhuǎn)讓與技術(shù)的傳播,以有利于社會及經(jīng)濟(jì)福利的方式去促進(jìn)技術(shù)知識的生產(chǎn)者與使用者互利,并促進(jìn)權(quán)利與義務(wù)的平等。對此,我國《專利法》也有相似的規(guī)定:為了保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán),鼓勵發(fā)明創(chuàng)造,有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應(yīng)用,促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步和創(chuàng)新,適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)需要,特指定本法。從中我們可以看出,專利制度的立法理念在百年當(dāng)中經(jīng)歷了一個重大變遷,即從單純的保護(hù)權(quán)利到更有效地保護(hù)權(quán)利和更為重視社會公共利益,也就是說,從個人本位向社會本位推進(jìn)了。①這也就意味著,專利制度在現(xiàn)實中要實現(xiàn)兩個目標(biāo):即提供有效的機(jī)制保護(hù)專利權(quán)人的利益,從而不斷激發(fā)人們的創(chuàng)新;與此同時,也要保障社會公眾接近和利用專利技術(shù)的權(quán)利和利益、促進(jìn)先進(jìn)技術(shù)的廣泛傳播,從而為社會的文明進(jìn)步提供法律上的保障。
從中我們也可以發(fā)現(xiàn),雖然專利權(quán)被認(rèn)為是一種私權(quán),是一種私人的財產(chǎn)權(quán),但法律對其提供保護(hù)的最根本目的卻是為了社會公共利益,從表面看上去是為專利權(quán)人提供了一種壟斷性的、排他性的權(quán)利保護(hù),但這一保護(hù)的最終目的是為了激發(fā)人們的創(chuàng)新,從而為社會的進(jìn)步提供一種動力。雖然其他的私權(quán)也會涉及到對公眾利益的保障,但專利權(quán)區(qū)別于其他私權(quán)的重要之處在于,公眾利益成為專利權(quán)的直接保護(hù)對象,而一般的私權(quán)最根本、最重要的目的則是實現(xiàn)對個人利益的維護(hù),社會利益只是其深層的目標(biāo)。因此,筆者以為將專利權(quán)界定為一種因公權(quán)力介入自然狀態(tài)的產(chǎn)物,可能會更好地說明專利權(quán)的特質(zhì)。正因為如此,我們對專利權(quán)的理解就不能僅僅將其定位在一種普通的私權(quán)層面,而應(yīng)更多地去考慮其特殊性。
明確了專利權(quán)設(shè)置的目的,則在界定專利權(quán)的邊界時就應(yīng)沿著如何更好地實現(xiàn)這一目標(biāo)的方向而努力。
二、平衡論—專利制度的運行機(jī)制
“平衡”也可以理解為均衡。從法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來看,所謂的均衡是指利益關(guān)系中的每一方都同時達(dá)到最大目標(biāo)而趨于持久存在的一種相互作用的形式。②這種“平衡”模式正是專利制度運行機(jī)制的核心部分。
如上所述,設(shè)置專利權(quán)的目的就是要實現(xiàn)對個人利益和社會公眾利益的雙重保護(hù)。但我們很快就會發(fā)現(xiàn),這一制度的兩個目標(biāo)之間既相互統(tǒng)一又相互對立。因此,要想實現(xiàn)專利制度的目的,就需要在這兩種利益之間進(jìn)行衡量,以達(dá)到平衡的狀態(tài)。
在專利制度內(nèi),個人利益與社會公眾利益的一致性表現(xiàn)在,對個人利益的適當(dāng)保護(hù),是實現(xiàn)社會利益的前提和基礎(chǔ)。我們知道發(fā)明創(chuàng)造是一個高風(fēng)險、高投入的過程,在這一過程中,發(fā)明人需要投入大量的時間、精力和財力,還要承擔(dān)研發(fā)失敗的風(fēng)險。而發(fā)明人所創(chuàng)造出的成果即專利權(quán)的客體,在本質(zhì)上屬于一種信息,是一種無形的財產(chǎn),它具有使用上的共享性,即可以被多人同時使用或被多人反復(fù)使用而不致減損,也不會增加額外的成本。這也就是通常所說的“搭便車”現(xiàn)象。因此,若不對這種發(fā)明創(chuàng)造給予特殊的保護(hù),則發(fā)明人就無法或難以收回其在創(chuàng)新過程中所投入的高額成本,而無償使用或仿制他人的發(fā)明創(chuàng)造者,卻可以不付出或僅付出很少的成本就能獲得巨大的利潤。這不僅會造成發(fā)明人與無償使用者之間的不公,也會極大地打擊人們的創(chuàng)新熱情。
最后人們可能都不愿意投入成本去創(chuàng)新,而是等待他人投資科研活動獲得成果后而進(jìn)行仿制。這最終會阻礙技術(shù)的進(jìn)步以及社會的發(fā)展,從而使得專利制度的目的落空。國家通過賦予發(fā)明人以專利權(quán),使得發(fā)明人在一定期限內(nèi)就其專利技術(shù)享有獨占權(quán),任何他人未經(jīng)其許可不得以盈利為目的使用其專利技術(shù),這就使得發(fā)明人得以收回其投入的研發(fā)成本并獲取一定的利潤,從而激發(fā)人們不斷的創(chuàng)新,進(jìn)而實現(xiàn)專利制度的根本目的。且專利權(quán)的設(shè)置也會促進(jìn)市場的競爭。就專利權(quán)人而言,由于擁有一項專利技術(shù)并不意味著可以永久占有競爭優(yōu)勢,技術(shù)發(fā)明會不斷地被加以革新,為保持自己的市場優(yōu)勢,就需要不斷進(jìn)行創(chuàng)新。而對于專利權(quán)人之外的競爭對手,為了能夠與專利權(quán)人相競爭,也必須進(jìn)行獨立的開發(fā)研究,開發(fā)出與之不同的更新更好的技術(shù),以對抗其他競爭者。因此,專利權(quán)的設(shè)置就創(chuàng)造了一種不斷啟動和維持開發(fā)研究,從而維持競爭的動力和機(jī)制。
但另一方面,對專利權(quán)人個人利益的保護(hù)又可能會限制或阻礙公眾利益的實現(xiàn)。技術(shù)發(fā)明作為一種信息,又具有公共商品的屬性,社會公眾對其也享有合法的需求。由于人們學(xué)習(xí)知識離不開對他人思想成分的吸收,因此思想或信息向公眾公開對滿足公眾的需要就是不可缺少的。而且在當(dāng)今這樣一個信息世界,很少有信息是完全地源于一人,很多時候是來自于對已經(jīng)在公共領(lǐng)域的東西的整合。人們要想不斷地進(jìn)行技術(shù)的革新和創(chuàng)新,就必須建立在已有的知識積累的基礎(chǔ)之上。③就專利技術(shù)的后續(xù)發(fā)明,必須要以現(xiàn)有的發(fā)明為基石。因此,從社會公眾的角度來看,對信息的公開和接近是必須的,即信息的公有領(lǐng)域越廣,對其越有利。但專利權(quán)作為一種壟斷權(quán),在本質(zhì)上卻具有反競爭的特性。專利權(quán)人為保障其在市場競爭中的優(yōu)勢,就可能會盡量限制他人對其信息的使用并會自然地開發(fā)限制模仿的戰(zhàn)略。而在專利權(quán)過于“密集”的領(lǐng)域內(nèi),他人由于懼怕受到專利侵權(quán)的指控,而遭受經(jīng)濟(jì)損失,使得在同一技術(shù)領(lǐng)域中進(jìn)行開發(fā)研究就會有所顧忌,這在一定程度上就妨礙了新技術(shù)的產(chǎn)生。而且若專利權(quán)人濫用其專利權(quán),就會導(dǎo)致后續(xù)的發(fā)明受到極大的阻礙。由于專利權(quán)人享有獨占權(quán),他人未經(jīng)許可就不得從事對其專利產(chǎn)品的制造、銷售等活動,這在一定程度上就限制了產(chǎn)品的供給量,從而有可能使得該領(lǐng)域的產(chǎn)品價格相對抬高,使消費者的利益受到一定的損害。④因此,對專利權(quán)人的保護(hù),潛在地影響了社會公眾的利益。
正是由于專利制度中這兩種利益之間的特殊關(guān)系,使得國家在做立法決策時就必須要綜合考量這兩方面的利益,在二者之間尋求一種平衡,使兩方利益都能得到最大程度的實現(xiàn),因此,可以說專利制度是一種協(xié)調(diào)和平衡各方利益關(guān)系的利益平衡機(jī)制。專利權(quán)被認(rèn)為是國家“以壟斷換取公開”的機(jī)制,國家通過賦予專利權(quán)人以一定期限內(nèi)的壟斷權(quán),從而換取其發(fā)明向社會的公開,最大程度地避免這種臨時的壟斷所引發(fā)的不利,而使這種激勵模式產(chǎn)生最大的社會效益是制度設(shè)計的重心。而實現(xiàn)這種利益平衡的目標(biāo)最關(guān)鍵的則是要對專利權(quán)的范圍做一個合理的界定。因為專利權(quán)的范圍即信息專有領(lǐng)域的大小,直接關(guān)系到對專利權(quán)人保護(hù)的力度,也就是對創(chuàng)新的推動力,并且也直接影響到了社會公眾對信息的自由接近和使用的程度,從而對后續(xù)的創(chuàng)新產(chǎn)生影響。
因此,在確定專利權(quán)的合理邊界時,首要的標(biāo)準(zhǔn)就是在專利權(quán)人的個人利益與社會公眾利益之間尋求一個理想的平衡點,使各方利益都得到最大程度的實現(xiàn)。具體來講,主要涉及以下三個方面的內(nèi)容:
首先,是對專利權(quán)客體的合理界定。即哪些發(fā)明創(chuàng)造應(yīng)當(dāng)被納入到專利的保護(hù)范圍內(nèi),而哪些卻不宜列入專利的保護(hù)范圍。從專利制度的發(fā)展歷史來看,專利權(quán)的客體有不斷擴(kuò)張的趨勢。當(dāng)然這其中一個很重要的原因也是根本的原因,乃是由于現(xiàn)代技術(shù)的快速發(fā)展而不斷出現(xiàn)新的發(fā)明創(chuàng)造,這就要求對這些發(fā)明創(chuàng)造加以專利保護(hù)。但于此也存在一個合理的范圍問題,并非所有的新技術(shù)發(fā)明都應(yīng)當(dāng)被賦予專利權(quán)。如果不適當(dāng)?shù)財U(kuò)大了這一范圍,將會導(dǎo)致信息的傳播和使用嚴(yán)重受阻,阻礙技術(shù)的不斷創(chuàng)新。
其次,是對專利權(quán)內(nèi)容的合理界定。即專利權(quán)人享有哪些權(quán)利以及在什么界限內(nèi)保有其專有權(quán)。就我國專利制度的發(fā)展而言,專利權(quán)的內(nèi)容也有進(jìn)一步擴(kuò)張的趨勢。我國《專利法》的每一次修改都表現(xiàn)出了對專利權(quán)內(nèi)容的擴(kuò)張。以1992年修改的《專利法》為例,專利權(quán)內(nèi)容的擴(kuò)張主要體現(xiàn)為擴(kuò)張方法發(fā)明人的專利權(quán)。方法發(fā)明專利權(quán)的擴(kuò)張體現(xiàn)為將方法發(fā)明專利的禁止權(quán)延伸至依照該方法直接獲得產(chǎn)品,而在92年修改《專利法》之前,方法專利只保護(hù)方法本身,并未涉及到依照該方法直接獲得的產(chǎn)品之使用和銷售方面。⑤但無論如何,在確定這一界限時,考慮對專利權(quán)人利益的保護(hù)與社會公眾正常接近專利技術(shù)和相關(guān)的知識及信息的保護(hù)都是必要的。
最后,是對專利權(quán)保護(hù)期限的合理界定。專利期限體現(xiàn)了對專利權(quán)人的足夠的激勵、足夠的時間收回投資,以及對公眾自由地接近知識和信息的保障。專利權(quán)作為一種壟斷權(quán),是有一定期限的,而非永久性的。設(shè)定一個合理恰當(dāng)?shù)谋Wo(hù)期限,一方面將會保障專利權(quán)人有足夠的時間回收其發(fā)明投資并獲取一定的利潤。如果專利權(quán)的保護(hù)期限太短,專利權(quán)人將無法通過商業(yè)化其發(fā)明從而收回投資。另一方面也為競爭者和其他的社會公眾從事后續(xù)的發(fā)明和作為獲取知識及信息的途徑創(chuàng)造一個“公共領(lǐng)域”空間。如果不對專利權(quán)的期限做一個限制,則所有的商業(yè)性的相關(guān)的技術(shù)信息將無限制地受制于專利權(quán)人的控制,這將會形成技術(shù)的無限壟斷,從而阻礙技術(shù)的進(jìn)步和社會的發(fā)展。⑥
總而言之,在確定專利權(quán)的邊界時,必須要在專利權(quán)人對其專利技術(shù)的壟斷和社會公眾對其的合法需求之間尋求平衡。如果對專利權(quán)的保護(hù)過強(qiáng),將會損害公眾接近和利用專利產(chǎn)品及信息的權(quán)利和利益,不僅不能刺激有效的科學(xué)創(chuàng)造活動,還可能影響新技術(shù)的傳播和使用,妨礙技術(shù)進(jìn)步,造成不必要的社會成本;反之若對專利權(quán)的保護(hù)不足,將嚴(yán)重影響人們的創(chuàng)新激情,使技術(shù)進(jìn)步的原動力嚴(yán)重不足。無論哪種情形,都將導(dǎo)致一個結(jié)果,即專利制度的目的落空。
三、小結(jié)——經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平?jīng)Q定專利權(quán)的保護(hù)
就專利權(quán)邊界的確定上,如何在這種利益關(guān)系中尋找到一個理想的平衡基點,才是解決問題的關(guān)鍵所在。對這一問題的回答,更多地涉及到經(jīng)濟(jì)成本與效益的關(guān)系,應(yīng)當(dāng)是從社會學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來加以論證,這已大大超出了筆者的能力范圍。筆者在此只想也只能是就影響這一平衡點的關(guān)鍵因素做一簡要論述。而這一關(guān)鍵因素就是一國現(xiàn)有的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。
從各國的專利制度發(fā)展歷史來看,國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平與對專利權(quán)的保護(hù)強(qiáng)度成正比關(guān)系。即在同一時期內(nèi),發(fā)達(dá)國家對專利權(quán)的保護(hù)程度要強(qiáng)于發(fā)展中國家。⑦這一方面是出于本國經(jīng)濟(jì)技術(shù)發(fā)展的需要,另一方面也是發(fā)達(dá)國家借以在國際市場上掠奪發(fā)展中國家資源的一種策略。近年來,發(fā)達(dá)國家通過不斷地制定和修改知識產(chǎn)權(quán)立法,導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)尤其是專利權(quán)的不斷擴(kuò)張,扭曲了專利權(quán)的最初目的即為了促進(jìn)技術(shù)的社會文明的進(jìn)步,而逐漸將其演變成為它們在國際社會中爭奪市場、壟斷資源、進(jìn)行信息時代“圈地運動”的工具。⑧這就是發(fā)達(dá)國家不斷要求加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的根本原因所在。面對這樣的情形,我們必須冷靜地思考,而不應(yīng)盲目隨從。我國目前在科學(xué)技術(shù)上的創(chuàng)新能力要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于美、日、歐幾個國家和地區(qū)。在這種狀況下一味強(qiáng)化專利權(quán)的保護(hù)只能對發(fā)達(dá)國家有利,而對我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展將會產(chǎn)生負(fù)面的影響。將適用于他國的專利制度策略簡單地套用在本國身上,只能使專利制度成為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的“絆腳石”。我們必須從本國的國情出來,制定適合本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的策略,并隨著經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步而逐步完善。就目前來講,我們應(yīng)警惕專利權(quán)保護(hù)的攀高和超標(biāo)。
專利權(quán)是一把雙刃劍,只有對其作出合理恰當(dāng)?shù)囟ㄎ唬拍馨l(fā)揮其最大功效;否則它不僅不能成為經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的推動力,最終還將阻礙社會的進(jìn)步。
注釋:
①劉華:《知識產(chǎn)權(quán)制度的理性與績效分析》,中國社會科學(xué)出版社2004年版,第171頁。
②馮曉青:“知識產(chǎn)權(quán)理論中的平衡論”,載《北大知識產(chǎn)權(quán)評論》(第2卷),法律出版社2002年版,第150頁。
③馮曉青:“知識產(chǎn)權(quán)理論中的平衡論”,載《北大知識產(chǎn)權(quán)評論》(第2卷),法律出版社2002年版,第155頁。
④尹新天:《專利權(quán)的保護(hù)》,知識產(chǎn)權(quán)出版社2005年版,第540-541頁。
⑤馮曉青:“試論知識產(chǎn)權(quán)擴(kuò)張與利益平衡”,載《湖南文理學(xué)院學(xué)報》,2004年第29卷第2期。
我國各階層利益矛盾的根源就在于不同利益群體在實現(xiàn)自身利益時所采用的實現(xiàn)方式的不合理性,這種結(jié)果會導(dǎo)致不平衡的社會利益格局以及造成大量的社會矛盾,甚至是社會分化的惡性循環(huán)。經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的歷史背景(戰(zhàn)爭和經(jīng)濟(jì)危機(jī)),就是基于社會的不和諧,解決不和諧的因素,維護(hù)社會穩(wěn)定發(fā)展正是經(jīng)濟(jì)法的使命所在。我國社會的不和諧因素主要體現(xiàn)在:
(一)貧富兩極分化
我國貧富兩極分化問題主要體現(xiàn)在兩個方面:首先,在與國際標(biāo)準(zhǔn)的對比中,自1978年來,我國的基尼系數(shù)不斷遞增,2005年增至0.47,說明我國社會存在兩極分化的隱患。其次,地區(qū)貧富差距加大,東部地區(qū)經(jīng)濟(jì)年均增速高出西部2.3%。一直以來,上海、北京、廣東、浙江、福建都被認(rèn)為是人均收入最高的五個省份,而人均收入低的省份則集中在寧夏、青海等省,這種區(qū)域收入差距的加大加速了貧富的兩極分化,越來越多的人們被迫成為弱勢群體,造成社會動蕩的潛在威脅。
(二)城鄉(xiāng)收入差距增大
2006年國家統(tǒng)計局資料顯示,20萬億國內(nèi)金融資產(chǎn)中80% 被城市居民擁有,盡管我國政府針對農(nóng)民的補(bǔ)貼、賦稅政策一直在完善與改進(jìn),但是仍然出現(xiàn)了農(nóng)民收入與貧富差距同時增加的現(xiàn)象。這種“相對變窮”不僅會引起農(nóng)民階層的負(fù)面情緒,甚至造成許多經(jīng)濟(jì)、政治問題,危及社會的穩(wěn)定和快速發(fā)展。
(三)不健全的社會保障系統(tǒng)
弱勢群體的存在是不可避免的,作為構(gòu)建和諧社會的“安全閥”,顯然,我國在社會保障體系的建設(shè)上存在著一些問題。而由于社會保障制度不夠完善,公共投入較少,社會再分配偏向強(qiáng)勢階層,弱勢群體無法得到生存條件上的基本保障,一旦產(chǎn)生利益心理失衡,就會威脅到社會秩序的穩(wěn)定和團(tuán)結(jié)。
經(jīng)濟(jì)法的利益配置功能
經(jīng)濟(jì)法作為“第三法域”的出現(xiàn),不僅強(qiáng)調(diào)保護(hù)市場中個體利益的實現(xiàn)和滿足,而且還要重視社會公共利益。在遵循市場規(guī)律的同時要克服“市場失靈”的狀況,這就要通過經(jīng)濟(jì)法的利益配置功能。總體來說,經(jīng)濟(jì)法的利益配置功能主要體現(xiàn)在三個方面,分別是利益分配、利益維護(hù)和利益保障。
(一)經(jīng)濟(jì)法的利益分配功能
經(jīng)濟(jì)法的利益分配功能,一方面是通過實現(xiàn)對于市場資源的分配來干預(yù)市場;另一方面,則是通過分配政治資格(與市場相關(guān))來實現(xiàn)對于政府的干預(yù)。
1.重塑與完善企業(yè)制度。在企業(yè)的內(nèi)部環(huán)境中,企業(yè)法通過各種公司制度對企業(yè)內(nèi)部利益相關(guān)者,如所有者、經(jīng)營者、監(jiān)督者之間的利益進(jìn)行合理的分配,從而為企業(yè)進(jìn)行外部競爭構(gòu)建穩(wěn)固支撐的內(nèi)部環(huán)境;在外部環(huán)境中,企業(yè)法在企業(yè)與企業(yè)外部利益相關(guān)者,如社會、國家、債權(quán)人之間建立有效的利益分配制度,維護(hù)市場的穩(wěn)定與可持續(xù)發(fā)展。
2.實行市場準(zhǔn)入制度。在市場經(jīng)濟(jì)活動中,理性人追求個體利益最大化,但是,資源的稀缺性導(dǎo)致了理性人準(zhǔn)則的失靈。為了從實質(zhì)上解決不同主體間形成利益的合理分配格局,經(jīng)濟(jì)法賦予某些人以“特權(quán)”,實行市場準(zhǔn)入制度。這種表面上的“不公平”恰恰成為了“最優(yōu)組合”,并從一定程度上保持了與社會公共利益和國家利益的一致性。
3.“看得見的手”—利益再分配。經(jīng)濟(jì)法的利益再分配就是通過國家和社會制度來調(diào)整、矯正、恢復(fù)利益在各市場主體間的公平合理分配,促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的正常有序發(fā)展。
(二)經(jīng)濟(jì)法的利益維護(hù)功能
經(jīng)濟(jì)法的利益維護(hù)功能構(gòu)成了經(jīng)濟(jì)法利益配置中最重要的一個環(huán)節(jié),銜接了經(jīng)濟(jì)法的利益配置功能以及后續(xù)的利益保障功能。
1.維護(hù)消費者權(quán)益。由于信息不對稱導(dǎo)致了經(jīng)營者一方在市場中的優(yōu)勢地位,針對經(jīng)濟(jì)法主體的具體性,采取傾斜性配置方式,通過規(guī)定經(jīng)營者更多的義務(wù),來維護(hù)消費者在整個利益格局中的公平與權(quán)力。
2.維護(hù)市場競爭利益。針對“市場失靈”的情況,經(jīng)濟(jì)法從市場競爭的秩序、合理的格局、正確的運行機(jī)制出發(fā),來維護(hù)人們在市場競爭中得到更多的利益。在市場競爭中,極易出現(xiàn)經(jīng)營者利用競爭優(yōu)勢造成不正當(dāng)競爭行為,經(jīng)濟(jì)法通過排除、舉出不正當(dāng)行為,以及相應(yīng)的處理措施,來維護(hù)市場活動中經(jīng)營者的合法權(quán)益。
3.維護(hù)產(chǎn)品質(zhì)量關(guān)系中的利益。一直以來,產(chǎn)品作為市場經(jīng)濟(jì)的“水源”,受到經(jīng)濟(jì)法方方面面的規(guī)范與監(jiān)督。經(jīng)濟(jì)法始終關(guān)注于消費者利益的合理配置與維護(hù)上,因此,消費者作為產(chǎn)品的使用者,對于產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)品責(zé)任的規(guī)范就是從根源上保證了“消費者”,也就體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)法的利益維護(hù)功能。
4.維護(hù)廣告法律關(guān)系中的利益。毫無疑問,鋪天蓋地的廣而告之為消費者提供了形形的產(chǎn)品信息,繼而也就成為了消費者知曉產(chǎn)品特性的主要手段。因此,維護(hù)廣告法律關(guān)系中的利益隸屬于經(jīng)濟(jì)法的視域范圍。《廣告法》通過對廣告經(jīng)營者、者等組成的廣告市場秩序的規(guī)范和維護(hù),來實現(xiàn)對于消費者權(quán)益保護(hù)的承諾。
(三)經(jīng)濟(jì)法的利益保障功能
經(jīng)濟(jì)法的利益保障功能作為經(jīng)濟(jì)法的武器,保障了法定權(quán)利的實際運作,發(fā)揮了紙上權(quán)利的實際效力。經(jīng)濟(jì)法一般通過三種途徑來實現(xiàn)對自身利益的保障:訴訟方式、行政方式以及經(jīng)濟(jì)公益訴訟制度。
實現(xiàn)構(gòu)建和諧社會中經(jīng)濟(jì)法的利益配置功能
堅持工商行政管理的法律效果與社會效果的統(tǒng)一,是社會主義法治理念的要義所在,辯證認(rèn)識二者的統(tǒng)一關(guān)系,是實現(xiàn)二者有機(jī)統(tǒng)一的首要環(huán)節(jié)。
首先,工商行政管理的法律效果和社會效果本質(zhì)上是一致的。工商行政管理的一切工作,都是全心全意為人民服務(wù)。將實現(xiàn)好、維護(hù)好、發(fā)展好最廣大人民群眾的根本利益為根本出發(fā)點和落腳點。具體地講,工商行政管理工作都是圍繞維護(hù)行政相對人依法享有的權(quán)利來展開,包括保障和發(fā)展行政相對人的訴求權(quán)利,最大限度地保護(hù)和實現(xiàn)行政相對人的正當(dāng)權(quán)益。使法律賦予當(dāng)事人的各項權(quán)益得到滿足,但這并不意味著工商行政管理機(jī)關(guān)忽視社會公共利益的保護(hù)。當(dāng)事人個體利益與社會公共利益在根本上是一致的。工商行政管理機(jī)關(guān)依法保護(hù)和實現(xiàn)了行政相對人的個體利益,維護(hù)了法律的尊嚴(yán),也就在客觀上維護(hù)了社會公共利益。
其次,工商行政管理的法律效果與社會效果既有一致性又有差異性。法律效果與社會效果,分別有著不同的評價機(jī)制。法律效果是指實施具體管理行為在法律上產(chǎn)生的影響和結(jié)果,法律效果的好壞主要依據(jù)管理活動的合法性評價。社會效果是指管理行為在社會生活、社會公眾中產(chǎn)生的影響和結(jié)果,社會效果的好壞主要依據(jù)管理活動的社會反響來評價。因此。在工商行政管理實際工作中,法律效果與社會效果有時會出現(xiàn)不一致、不協(xié)調(diào)的情況。如有的案件情節(jié)認(rèn)定清楚,證據(jù)確鑿充分,法律適用正確,確實體現(xiàn)公平公正。但行政相對人及社會公眾都對案件處理結(jié)果頗有微辭。出現(xiàn)這種情況。一是法律自身的原因。一方面,立法者不可能預(yù)見到法律制定后發(fā)生的所有事情,工商行政管理人員難就難在用同一規(guī)則去處理大量不規(guī)則的行為,因而法律在調(diào)整社會關(guān)系方面有一定的局限性,如果在執(zhí)法活動中撇開其他手段,單純用法律手段解決問題就有可能導(dǎo)致社會效果不夠理想。另一方面,相對于經(jīng)濟(jì)生活日新月異的變化,法律具有較強(qiáng)的滯后性。如果工商行政管理工作機(jī)械地適用已滯后的法律條文,就可能犯“刻舟求劍”的錯誤,導(dǎo)致法律效果與社會效果不一致、不協(xié)調(diào)。二是社會環(huán)境的影響。現(xiàn)實生活中社會效果評價體系存在著“個人好惡”等主觀評價和利益驅(qū)動等因素,造成行政相對人對正確的處置結(jié)果也不愿接受。三是有極少數(shù)工商行政管理人員工作方法簡單化、一般化,機(jī)械辦案,機(jī)械管理。更有甚者。認(rèn)為管理就是處罰,處罰就是管理。這也是造成法律效果與社會效果不一致的重要原因之一。
再次,以統(tǒng)籌兼顧的方法可以實現(xiàn)法律效果與社會效果的有機(jī)統(tǒng)一。統(tǒng)籌兼顧是我們黨科學(xué)有效的工作方法,也是我們正確處理法律效果與社會效果關(guān)系的重要方法。要善于統(tǒng)攬全局、善于協(xié)調(diào)各方,認(rèn)真分析和疏理管理活動中所涉及方方面面的利益關(guān)系,堅持立法宗旨、立法背景、法理原則、現(xiàn)實需要等諸方面的統(tǒng)籌考量。在法律的大框架內(nèi)統(tǒng)籌考慮和兼顧各方利益。實施統(tǒng)籌管理、和諧管理,改進(jìn)管理方式,改善管理關(guān)系,推進(jìn)民主管理,保障人民群眾的知情權(quán)、表達(dá)權(quán)、參與權(quán)、監(jiān)督權(quán)。樹立戰(zhàn)略思維、辯證思維、系統(tǒng)思維,多視角、多方位、多層次觀察,分析解決具體問題,努力化解經(jīng)濟(jì)矛盾和糾紛,維護(hù)好經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益,確保工商行政管理法律效果與社會效果的統(tǒng)一。
二、積極探索法律效果與社會效果的有機(jī)統(tǒng)一
一切工商行政管理活動首先應(yīng)當(dāng)以管理的質(zhì)量和水平來衡量。法律標(biāo)準(zhǔn)是其最基本的標(biāo)準(zhǔn)。同時,管理活動必須注重社會效果的標(biāo)準(zhǔn),統(tǒng)籌考慮具體公平正義和社會公平正義,統(tǒng)籌考慮管理活動的社會評價和導(dǎo)向作用。具體地講。應(yīng)正確把握和處理以下四個方面的關(guān)系:
其一,正確把握和處理法律與道德的關(guān)系。法律與道德都具有調(diào)整和規(guī)范人們行為的功能。法律側(cè)重于對人們外部行為的調(diào)整,道德則要求人們的外部行為和內(nèi)在動機(jī)都符合道德的規(guī)范。二者對人們同一行為的評價標(biāo)準(zhǔn)有一定的差異,有時會在很大程度上影響工商行政管理的社會效果。現(xiàn)實生活中之所以會出現(xiàn)一些群眾不理解某些正確、合法的管理活動。如對清理無照經(jīng)營活動中給弱勢群體以必要人文關(guān)懷的不同反響,就在于人們持有的道德評價標(biāo)準(zhǔn)和法律所包含的行為評價標(biāo)準(zhǔn)不一致。所以,在工商行政管理活動中,要著眼于實際工作的需要,積極探索運用法律和道德兩種調(diào)整機(jī)制,力求達(dá)到法律效果與社會效果的統(tǒng)一。
其二,正確把握和處理法律與政策的關(guān)系。政策是法律的基礎(chǔ),法律是政策成熟化、系統(tǒng)化、剛性化的成果。二者都是為實現(xiàn)黨在一定階段的總目標(biāo)、總?cè)蝿?wù)服務(wù)的。工商機(jī)關(guān)在管理活動中,不僅要有較強(qiáng)的法治觀念,提高依法行政水平,而且要有較高的政策水平,特別是當(dāng)前受國際金融危機(jī)的影響,國民經(jīng)濟(jì)下降壓力加大、企業(yè)經(jīng)營困難增多的情況下,各級工商行政管理機(jī)關(guān)要善于將適用法律與執(zhí)行政策結(jié)合起來考慮問題,把保增長、擴(kuò)內(nèi)需、調(diào)結(jié)構(gòu)、促發(fā)展的總體目標(biāo)貫穿到工商行政管理活動的全過程。
其三,正確把握和處理合法行政與合理行政的關(guān)系。從實踐科學(xué)發(fā)展觀、推進(jìn)民主法治進(jìn)程、建設(shè)和諧社會的要求出發(fā),依法行政應(yīng)該有更高的要求和評判標(biāo)準(zhǔn)。工商行政管理不僅要強(qiáng)調(diào)合法行政,更要求合理行政,努力提高工商行政管理的科學(xué)性和合理性。合法行政是指行政行為必須堅持憲法法律至上的原則,一切行政行為在法律規(guī)定的條件、種類、幅度下實施行政行為。合理行政不僅要求必須在法律規(guī)定的條件、種類、幅度下實施行政行為,更要求行政活動中準(zhǔn)確把握法律的立法宗旨、內(nèi)在精神,準(zhǔn)確適用法律。合理行政中的“理”不是道德意義上的“理”,而是符合法律精神和一般原則的“理”。“合理”是從法律的內(nèi)在精神、宗旨、目的、授權(quán)范圍的角度衡量行政行為的合理性。從而得到社會的廣泛認(rèn)知和認(rèn)同。由此可見,合法是合理行政行為的前提。合理是合法之下的合理。是行政行為更高層次的判斷標(biāo)準(zhǔn)。在具體工作中,合理行政必須做到對行政相對人一視同仁,不偏不倚;任何行政行為的目的、動機(jī)都符合法律宗旨和社會需求;行政行為的內(nèi)容和范圍合理合情;行政行為的手段和措施適當(dāng)。得到行政相對人的認(rèn)可;行政行為的方式符合行政目的,行政相對人都能接受或基本接受。這樣。工商行政管理的法律效果與社會效果就可以在較高層次上實現(xiàn)有機(jī)的統(tǒng)一。
其四,正確把握和處理管理與傳媒機(jī)構(gòu)的關(guān)系。在現(xiàn)代社會,工商行政管理的社會效果主要通過傳媒所表達(dá)的社會輿論反映出來。社會輿論評價高,在很大程度上說明管理的社會效果好。因而。工商行政管理機(jī)關(guān)要
學(xué)會與傳媒打交道。十分注意處理與傳媒的合作關(guān)系。首先。工商行政管理要接受輿論的監(jiān)督。接受社會的監(jiān)督,保證依法行政的公正和公平。其次,要注意和防止傳媒對工商行政管理工作可能產(chǎn)生負(fù)面影響。諸如傳媒在信息不充分的情況下對工商行政管理機(jī)關(guān)的一些活動作出一些片面的評價和結(jié)論:某些不法分子利用傳媒的影響營造對犯罪活動有利的社會輿論,對社會產(chǎn)生一些誤導(dǎo),以干擾工商機(jī)關(guān)的管理活動,貶損工商機(jī)關(guān)的良好形象。再次,要重視發(fā)揮媒體在公民法律意識養(yǎng)成中的重要作用。盧梭曾經(jīng)指出:“一切法律之中最重要的法律,既不銘刻在大理石上,也不刻在銅表上。而是銘刻在公民的內(nèi)心里。”要在媒體大力開展富有成效的工商法治文化宣傳活動,積極向媒體受眾宣傳普及工商法律法規(guī),提高工商法規(guī)在社會各界的認(rèn)識度,特別是讓行政相對人內(nèi)心信仰法律,信任工商,信從管理,從而提高工商行政管理機(jī)關(guān)的社會公信力。因此,各級工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)改善和加強(qiáng)與媒體的合作,堅持正確的輿論導(dǎo)向,重視對重點法規(guī)問題和熱點案件的正確引導(dǎo)。發(fā)揮媒體在宣傳工商、展示工商以及疏導(dǎo)群眾情緒、化解社會矛盾方面不可替代的作用。
三、堅持法律效果與社會效果相統(tǒng)一必須注意把握的幾個問題
探索工商行政管理的法律效果與社會效果的有機(jī)統(tǒng)一,需要進(jìn)一步解放思想。在大膽探索、大膽實踐中注意把握好以下幾個問題:
第一,增強(qiáng)宗旨意識,牢固樹立一切為了人民,一切依靠人民的思想觀念。工商行政管理來自于人民,植根于人民,服務(wù)于人民。必須強(qiáng)化全心全意為人民服務(wù)的宗旨意識。當(dāng)前。工商行政管理人員要盡快更新管理理念,進(jìn)一步從思想認(rèn)識上真正解決“為誰管理,如何管理”的問題,在行政管理的諸方面環(huán)節(jié)都要堅持人民利益至上和合理行政原則。必須堅持人民的利益高于一切、大于一切、重于一切。以全心全意為人民服務(wù)作為己任,把群眾的呼聲作為第一信號,把群眾的需要作為第一選擇。把群眾的滿意作為第一標(biāo)準(zhǔn)。時時處處為人民群眾謀求福祉,時時刻刻為人民群眾排憂解難。要常念人民之托,體察群眾意愿。關(guān)心群眾疾苦。樹立“群眾利益無小事”的思想。為群眾誠心誠意辦實事。盡心竭力解難事,堅持不懈做好事,多做暖人心、穩(wěn)人心、得人心的事情:對群眾提出的意見和要求,能夠馬上解決的立即解決,短時間難以解決的,必須制訂計劃、規(guī)定期限,明確責(zé)任,抓緊時間解決,并及時說明短時間不能解決的原因和困難,使群眾理解,讓群眾放心。真正做到胸中裝著群眾,凡事想著群眾,工作依靠群眾,一切為了群眾。
基金會是對社會團(tuán)體和其他組織以及個人自愿捐贈資金進(jìn)行管理的民間非營利性組織。19世紀(jì)末20世紀(jì)初,隨著經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展,現(xiàn)代公益基金會大量興起。一百多年來,眾多基金會組織通過不同形式的資助,在社會福利救助和促進(jìn)社會科學(xué)文化教育等公益性事業(yè)發(fā)展中發(fā)揮了舉足輕重的作用。自1981年12月底到2013年3月底,基金會數(shù)量從8家增長到3089家,呈飛速發(fā)展態(tài)勢。基金會設(shè)立目的是為了緩解社會矛盾、改善民生和構(gòu)建完善的社會保障體系。但是,隨著“郭美美”“盧美美”等信任危機(jī)事件頻出,公益基金組織成為眾矢之的,公信力缺失成為制約基金會發(fā)展中最重要的問題之一,公信力代表著公眾對基金會的認(rèn)可和信任程度,是基金會持續(xù)發(fā)展的生命線。
1.公益基金會公信力缺失表現(xiàn)
基金會公信力缺失主要是指組織行為偏離志愿性公益機(jī)制,出現(xiàn)資源配置效率低下、非公共性價值取向的現(xiàn)象,使之產(chǎn)生功能上和效率上的缺陷。公信力缺失主要表現(xiàn)在:(1)資金違反法規(guī)挪用。基金按相關(guān)規(guī)定應(yīng)用于資助符合其宗旨的活動和事業(yè),但某些基金會私自進(jìn)行挪用。如2004年國家自然科學(xué)基金會一名會計私自挪用公款2億多元,涉嫌貪污1262.37萬元,使國家和人民利益遭受重大損失。(2)違規(guī)進(jìn)行高風(fēng)險投資。基金會應(yīng)按合法、安全、有效的原則實現(xiàn)基金的保值、增值。一些基金會卻出現(xiàn)了投資的畸形狀態(tài)。如在2002年,中國青少年發(fā)展基金會利用希望工程超一億元善款進(jìn)行投資,卻巨額虧損,基金無法有效增值保值現(xiàn)象堪憂。(3)捐贈物資使用不當(dāng)。基金會應(yīng)按其宗旨高效地配置捐贈物資,但許多基金會對捐款肆意使用。如“仁愛基金”捐贈自行車事件中,善款本該用于助學(xué)和救助弱勢群體,卻捐給了退休干部。物資使用不當(dāng)沒能使受助者真正收益,公信力進(jìn)一步下降。(4)賬目管理混亂不堪。財務(wù)管理對于改善基金會資金環(huán)境具有重要意義,而如今基金會賬目混亂現(xiàn)象普遍存在。如在2012年12月,網(wǎng)友指出中華兒童慈善基金會賬目中約48億不翼而飛,內(nèi)部會計失職、財務(wù)混亂導(dǎo)致事件發(fā)生。賬目混亂現(xiàn)象已使公眾大大降低了對基金會的信任度。
2.基金會公信力缺失的原因分析
2.1人員缺乏使命感,消極從事工作。基金會人員使命是基金會存在和發(fā)展的靈魂。基金會原隸屬政府部門至今逐漸放開,工作人員覺得從事公益工作只是作為社會人的責(zé)任,缺乏公益使命感,以至于出現(xiàn)捐款發(fā)霉等現(xiàn)象。(2)內(nèi)部制度不規(guī)范,擴(kuò)大管理漏洞。良好的制度無疑是實現(xiàn)基金會可持續(xù)發(fā)展和“綠色捐贈行為”的首要前提,制度的約束力不強(qiáng)必然造成內(nèi)部問題的積累。問題主要體現(xiàn)在兩方面:一是嚴(yán)格的財務(wù)制度標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行約束,易導(dǎo)致資金風(fēng)險和費用雜亂使用等;二是在行政管理制度建設(shè)中缺乏專業(yè)人員,且人員職責(zé)不明,使得內(nèi)部管理沒有得到良好的協(xié)調(diào)。(3)法律體系不完善,缺乏強(qiáng)制手段。自80年代以來,隨著《基金會管理條例》和《基金會信息公開辦法》等法規(guī)相繼施行,但至今仍未有一部專門法律約束基金會的行為,出現(xiàn)信息披露程度層次低下、工作人員不準(zhǔn)時辦公等問題,又對其管理、監(jiān)察和責(zé)任追究等缺乏依據(jù),人們從事公益活動無法得到保障。(4)信息透明度低下,無法有效監(jiān)督。基金會資金來源于社會的捐贈,有義務(wù)進(jìn)行公開。但根據(jù)基金會中心網(wǎng)顯示,截至2013年第13周,涵蓋2214家基金會,透明指數(shù)平均分僅為50.17分,合規(guī)分為48.8分,近四成基金會分值低于合規(guī)分,民眾無法得到準(zhǔn)確信息,即使公眾有捐贈意愿,也不愿通過基金會進(jìn)行捐贈。(5)監(jiān)督機(jī)制不健全,各方難以互動。政府、公眾和媒體在監(jiān)督中沒有形成良性的機(jī)制。政府與基金會長期以來存在裙帶關(guān)系,至今政府對基金會的監(jiān)管依舊不嚴(yán);公眾缺乏有效的監(jiān)督平臺實施監(jiān)督行為;媒體的監(jiān)督無法做到全面,不具備專業(yè)化。各監(jiān)督主體的缺位給基金會留下了違規(guī)的空間,致使違規(guī)現(xiàn)象不斷出現(xiàn)。
3.全面提升基金會公信力的對策
在基金會信任危機(jī)背景下,采取有效途徑提升公信力變得至關(guān)重要。
3.1密切協(xié)調(diào)基金會人員與實際操作的關(guān)系
(1)增強(qiáng)工作人員素質(zhì)。基金會通過制定適合本組織特點的績效考評、薪酬福利和教育培訓(xùn)制度,強(qiáng)化內(nèi)部員工對組織的情感和對公益事業(yè)的責(zé)任心,使工作人員積極參與到公益事業(yè)中
(2)進(jìn)行透明化操作。提升透明度是基金會發(fā)展必須堅持的方向,基金會應(yīng)真實地向社會公開其基本信息、財務(wù)信息和審計信息等,完善相關(guān)指標(biāo)、標(biāo)準(zhǔn),以科學(xué)化管理推動公益事業(yè)發(fā)展。
3.2完善法律與制度的適配性體系
(1)完善社會法律體系。結(jié)合國內(nèi)外先進(jìn)基金會運作經(jīng)驗和公眾意見,如建立慈善改革論壇平臺等措施,盡快出臺《慈善事業(yè)法》,完善實施細(xì)則,制訂設(shè)立條件、運行規(guī)則等
(2)深化內(nèi)部制度改革。制度是基金會進(jìn)行公益活動的準(zhǔn)則,內(nèi)部制度須結(jié)合法規(guī)加以制定,如上海真愛夢想基金會結(jié)合上市公司信息披露經(jīng)驗使財務(wù)管理制度得以完善,有利于建立品牌效應(yīng);需要建立問責(zé)制度,從問責(zé)主體、對象、內(nèi)容和反饋機(jī)制四個方面展開,設(shè)立相應(yīng)的問責(zé)人員來提升公信力。
3.3明確政府職責(zé)與改善社會聯(lián)合治理機(jī)制
(1)政府為基金會提供政策法律支持和實行嚴(yán)格的監(jiān)管,不應(yīng)以行政方式直接介入基金會的內(nèi)部管理和慈善捐獻(xiàn)活動,且政府的監(jiān)管不得干預(yù)基金會的管理方式、人員編制和財務(wù)運作,這種“不作為”才是真正的有作為
(2)同時建立聯(lián)合治理機(jī)制,政府和社會公眾通過新媒體緊密溝通,達(dá)到全民參與的目的。
3.4引入第三方監(jiān)督和評估機(jī)構(gòu)。
(1)引入第三方監(jiān)管機(jī)構(gòu)。依靠獨立的第三方監(jiān)管對基金會進(jìn)行托管,負(fù)責(zé)對基金的全面核查及增值服務(wù),如壹基金與招商銀行簽署托管協(xié)議,銀行管理和監(jiān)控基金會整個善款的支出。資金的監(jiān)管做到專業(yè)化和獨立化,使資金的效率成倍提升。
(2)引入專業(yè)化評估機(jī)構(gòu)。評估機(jī)構(gòu)根據(jù)“3E”評估理論,即指經(jīng)濟(jì)(Economy) 、效率(Efficiency)與效果(Effectiveness),建立適合不同類型基金會的評估指標(biāo),積極吸引基金會參與評估,提升基金會的績效與服務(wù)能力,有利于提升運作效率。
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[摘要] 社會工作是協(xié)助他人適應(yīng)所在的社會環(huán)境,增強(qiáng)或恢復(fù)其社會功能的專業(yè)服務(wù)。醫(yī)療活動中社會工作主要用于協(xié)助病人解除心理、社會問題,有效利用現(xiàn)有衛(wèi)生服務(wù)。我國開展醫(yī)院社會工作的歷史悠久。社會工作與公立醫(yī)院有著千絲萬縷的聯(lián)系。對社會工作的認(rèn)識,需要提升到軟實力的戰(zhàn)略高度,并且對新醫(yī)改的深化提供有益的參考。
[
關(guān)鍵詞 ] 社會工作;公立醫(yī)院;軟實力
[中圖分類號]R19 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A [文章編號] 1672-5654(2015)03(a)-0119-03
Social Service build Soft Power of the Public Hospitals
WANG Yiting1 WANG Jialing2 WANG Qicheng2 LI Hao2
1.Kangda College of Nanjing Medical University, Nanjing, Jiangsu Province,210029 China;2.Yizheng College of Nanjing Medical University, Nanjing, Jiangsu Province,210029 China
[Abstract] Social work is the professional service to assist others to adapt to the social environment and to enhance or restore its social function. Medical social work is mainly to help patients relieve psychological and social problems, leading to the utilization of the existing health services effectively. There is a long history of social work in hospitals in our country. Social work has connected with public hospitals. Social work should be considered strategically from the point of soft power, which will give a beneficial reference for new medical reformation.
[Key words] Social service;Soft power;Public hospital
[作者簡介] 王屹亭(1977-),女,江蘇南京人,博士研究生,副教授,研究方向:衛(wèi)生經(jīng)濟(jì)學(xué)和醫(yī)院管理。
醫(yī)療活動中社會工作主要用于協(xié)助病人解除心理、社會問題,有效利用現(xiàn)有衛(wèi)生服務(wù)。從1921年協(xié)和醫(yī)院首創(chuàng)“醫(yī)務(wù)社會服務(wù)部”開始,我國開展醫(yī)院社會工作的歷史悠久。但是,目前在我國的醫(yī)療實踐中,社會工作仍然停留在可有可無的地位。普遍認(rèn)為社會工作是用于解決具體問題的。社工人員的人事關(guān)系和工資成本的歸屬還有不同的看法[1]。相關(guān)制度與政策研究也停留在社會工作專業(yè)化的角度[2]。事實上,社會工作具有深厚的內(nèi)涵。對社會工作的認(rèn)識,需要提升到軟實力的戰(zhàn)略高度。在我國,公立醫(yī)院占主體地位,也是醫(yī)療體制改革的重點和難點。通過社會工作構(gòu)建公立醫(yī)院的軟實力將對新醫(yī)改的深化提供有益的參考。
1 社會工作和公立醫(yī)院的歷史溯源
社會工作的出發(fā)點是利他,最后的立足點是社會功能的恢復(fù)—即“助人自助”,展現(xiàn)了對人的社會屬性的關(guān)懷。雖然科學(xué)化、職業(yè)化的社會工作是伴隨工業(yè)化進(jìn)程而產(chǎn)生的,至今只有一百多年的時間。但是社會工作起源于貧民救濟(jì)或慈善事業(yè),他們主體各異、形式多樣,是后來發(fā)展的基礎(chǔ)。而公立醫(yī)院的發(fā)展和演變也身處其中。
1.1社會工作的前身—社會救濟(jì)催生公立醫(yī)院
公立醫(yī)院最初的源頭是宗教救濟(jì)所,也是社會工作的早期形式。有記載最早的公立醫(yī)院是370年的凱撒城。在宗教的統(tǒng)治與影響下,以信仰為第一要義,主要目標(biāo)是幫助患者[3]。13世紀(jì)初教會醫(yī)院開始被政府接手,城市管理者注入公共資金,巴黎、羅馬、倫敦等出現(xiàn)大型城市醫(yī)院。這一階段除了傳染病醫(yī)院和軍醫(yī)院之外,醫(yī)院主要是收治窮人的。醫(yī)院條件簡陋,但畢竟是“無論聲望、信仰和性別的,向所有病人敞開大門的收容所”。惡劣的治療環(huán)境和居高不下的死亡率,決定了只有貧民患者才會自愿被收容。直到19世紀(jì),大部分病人仍然留在家庭,由私人醫(yī)生上門診療[4]。早期公立醫(yī)院的技術(shù)優(yōu)勢并不突出,醫(yī)療活動被包含于社會工作的。
1.2社會工作與公立醫(yī)院同步實現(xiàn)現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型
19世紀(jì)末,醫(yī)學(xué)理論的完善和技術(shù)創(chuàng)新帶來了各種診療設(shè)備,而這些設(shè)備大多只能集中在醫(yī)院。公立醫(yī)院的技術(shù)色彩變得濃厚,所耗用的藥品和設(shè)備日漸復(fù)雜,醫(yī)藥費用大比例上升。越來越多的中上階層民眾對醫(yī)院服務(wù)產(chǎn)生需求,私人醫(yī)生不再是主流的行醫(yī)模式[5]。技術(shù)規(guī)范和患者的主管感受上都對公立醫(yī)院的診療環(huán)境提出要求。公立醫(yī)院必須面對一些棘手的問題。例如1891 年美國克利沃蘭德市將濟(jì)貧院轉(zhuǎn)變?yōu)槌鞘嗅t(yī)院,社會工作者進(jìn)入醫(yī)院為城市醫(yī)院的病人建立病案紀(jì)錄,以確認(rèn)病人身份。1900 年開展院外救濟(jì),社會工作者協(xié)助醫(yī)院將塞滿長期病人和無家可歸內(nèi)戰(zhàn)老兵的病房“清理”出來[6]。隨著社會工作在公立醫(yī)院轉(zhuǎn)型過程中創(chuàng)造出巨大價值,社會工作自身也邁出了職業(yè)化的步伐。當(dāng)今美國醫(yī)院是否設(shè)立社會服務(wù)部是鑒定醫(yī)院是否合格的一項指標(biāo)[7]。
1.3 東西方文明交融下的公立醫(yī)院社會工作
中國醫(yī)藥文化底蘊深厚,但傳統(tǒng)中醫(yī)社會服務(wù)功能發(fā)展緩慢:從北魏開始出現(xiàn)由國家設(shè)立收治病人的醫(yī)館,從唐宋至明清各朝都有類似機(jī)構(gòu),但始終未能推廣和延續(xù)。中醫(yī)現(xiàn)代化的進(jìn)程停滯不前,現(xiàn)代化是被西醫(yī)裹挾的結(jié)果。當(dāng)傳教士攜帶西醫(yī)技術(shù)進(jìn)入中國的時候,所面臨的惡劣環(huán)境不僅包括貧弱的民眾,還有出于無知和恐懼而編造的謠言。為了提高療效和消除誤解,西醫(yī)必須更大限度地介入民眾的日常生活。中國式的熟人社會也給西方人士留下了深刻的印象。20世紀(jì)初外籍專家蒲愛德、蘭安生受聘協(xié)和醫(yī)學(xué)院,為了提高衛(wèi)生服務(wù)的效果,以“社會服務(wù)”、“地段保健”理念為指導(dǎo)的全方位診療實踐是中國醫(yī)院社會工作的開端,后來又通過本土人員培訓(xùn)將實踐推廣至鄉(xiāng)村。公立醫(yī)院處于三級保健系統(tǒng)的核心地位,對鄉(xiāng)級保健所和村級保健員進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo),同時公立醫(yī)院也擁有通往末梢的社會工作渠道。建國后由財產(chǎn)公有制提供經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),包容了傳統(tǒng)醫(yī)藥的三級保健系統(tǒng)在全國推廣開來,取得舉世矚目的衛(wèi)生成果[8]。這也使得中國經(jīng)驗被各國所重視和借鑒。
2 軟實力對于公立醫(yī)院的戰(zhàn)略意義
從歷史傳承中可以發(fā)現(xiàn)公立醫(yī)院存在兩個相互矛盾的戰(zhàn)略目標(biāo):一是向所有的病人敞開大門,即使患者身無分文也要提供基本的救助;二是在醫(yī)療技術(shù)發(fā)展的背景下開源節(jié)流控制預(yù)算,實現(xiàn)持久運營。同時歷史經(jīng)驗也顯示:社會工作作為一種柔性的、非強(qiáng)制性的、非交易性的手段為公立醫(yī)院目標(biāo)實現(xiàn)起到巨大作用。1990年美國著名政治學(xué)家約瑟夫·耐于提出軟實力(Soft Power)的概念,與硬實力相區(qū)別:硬實力是通過武力強(qiáng)制和利益交換對他人的行為施加影響并達(dá)到自己目的;軟實力則是通過價值觀的感召來吸引他人自愿采取和自己目標(biāo)一致的行動[9]。軟實力最早用于制定宏觀層面的外交戰(zhàn)略,也用于微觀組織的戰(zhàn)略管理。公立醫(yī)院調(diào)動內(nèi)部和外部的資源的能力—對患者、員工以及社會各界的影響力,也可以歸結(jié)為軟實力和硬實力。其中,軟實力更具戰(zhàn)略意義。
2.1硬實力在公立醫(yī)院的發(fā)揮空間有限
公立醫(yī)院的強(qiáng)制力僅限于特定的情境和范圍。公立醫(yī)院可以具備剝奪對方人身、財產(chǎn)等社會權(quán)利的能力,強(qiáng)制地征集社會資源、組織衛(wèi)生工作。但只在特殊的情況如爆發(fā)疫情或戰(zhàn)爭,或其它處于高度集權(quán)的社會狀態(tài),公立醫(yī)院作為國家意志的代表才具有這樣的強(qiáng)制力。多數(shù)情況下作為行政系統(tǒng)的末端,公立醫(yī)院的強(qiáng)制力是有限的。因為經(jīng)常要面對弱勢群體,公立醫(yī)院甚至無法像作為一般民事主體借助司法系統(tǒng)的強(qiáng)制力。他們擁有的、能夠被剝奪的東西已經(jīng)很少,所以司法強(qiáng)制對他們并不構(gòu)成有效的威脅。強(qiáng)制措施可能帶來更為嚴(yán)重的后果的時候,公立醫(yī)院也很難獲得司法部門的配合。
公立醫(yī)院也不能夠自由運用經(jīng)濟(jì)杠桿。公立醫(yī)院掌握一定的財政預(yù)算,可以通過利益交換的方式集中一部分資源。公立醫(yī)院的服務(wù)也具備一定的市場價值。但是公立醫(yī)院不是企業(yè),為了保證公平性,服務(wù)過程不是等價的交易關(guān)系。耗用服務(wù)最多的群體,支付能力很可能是最低的。工作最為繁重的部門,可能是經(jīng)濟(jì)效益最差的部門。如果過度強(qiáng)調(diào)趨利避害的經(jīng)濟(jì)理性,公立醫(yī)院的運營容易背離正確的方向。所以一般情況下公立醫(yī)院對內(nèi)和對外都無法使用經(jīng)濟(jì)杠桿。同時公立醫(yī)院的服務(wù)即使具備市場價值也不能夠隨意交換。非市場化是公立醫(yī)院的基本要求,一旦過界公立醫(yī)院將失去立足之本,成為追求利潤最大化的經(jīng)濟(jì)主體。
2.2 軟實力在公立醫(yī)院的作用
首先,公立醫(yī)院的軟實力體現(xiàn)在醫(yī)患關(guān)系管理,樹立醫(yī)院的威信、獲得患者的信任。公立醫(yī)院的資源是稀缺的,低價政策和共付制度都會刺激患者過度使用。床位是關(guān)鍵的醫(yī)療資源,輕癥患者不及時出院就會影響重癥患者的收治,道義勸說是加快病床周轉(zhuǎn)最好的方法。軟實力決定了勸說能否奏效。另外,醫(yī)療過程存在各種無法預(yù)計的可能。治療結(jié)果不符合人們預(yù)期的糾紛,會干擾醫(yī)療秩序甚至造成嚴(yán)重后果。軟實力體現(xiàn)在患方相信院方會盡力,能夠配合治療過程,理智地對待醫(yī)療風(fēng)險。
其次公立醫(yī)院的軟實力體現(xiàn)在人力資源管理,調(diào)動醫(yī)院員工的工作積極性、凝聚人心、提高服務(wù)水平。醫(yī)務(wù)人員是知識型員工,不能依靠簡單的科層監(jiān)督。軟實力是員工的自我認(rèn)同,是最好的激勵作用。另外,公立醫(yī)院為了履行救助、教學(xué)等社會職能,同時也為了控制人員成本,需要容納多種短期雇傭關(guān)系,提高了人力資源管理的難度:除了常見的見習(xí)、實習(xí)、進(jìn)修之外,還可能存在勞務(wù)派遣、多點兼職人員。軟實力所傳遞的價值觀是身份各異的員工平等合作、實現(xiàn)組織目標(biāo)的基點。
最后公立醫(yī)院的軟實力體現(xiàn)在公共關(guān)系管理,醫(yī)院主動接納媒體監(jiān)督、利用媒體開展形象宣傳。公立醫(yī)院是公共資源分配的平臺,公開和透明可以防范腐敗、增強(qiáng)信心、減少因誤解而產(chǎn)生的負(fù)面信息。同時,公立醫(yī)院還是資源集聚的平臺,除了政府的財政投入之外,還要吸引其它社會資源投入才能讓醫(yī)院有更充裕的物質(zhì)支持。對此,軟實力所發(fā)揮的作用要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過市場交易。無論是資金數(shù)量還是輿論效果方面,無償捐贈比有償服務(wù)更適合公立醫(yī)院作為籌資渠道。
3 社會工作轉(zhuǎn)化為醫(yī)院的軟實力
公立醫(yī)院成立專門的社會服務(wù)部門、有專業(yè)的社工人員和專項的預(yù)算,并不等于具備了軟實力。只有將社會工作 “助人自助”的理念融入醫(yī)院的管理,并進(jìn)行制度改造和流程再造才能形成軟實力。
3.1扶危助困是軟實力的基本價值
軟實力是價值觀的傳遞。社會工作的重點是弱勢群體。物競天擇、優(yōu)勝劣汰和弱肉強(qiáng)食是自然法則。對于人類社會來說,保障競爭落敗的一方也能夠維持生存,是避免社會割裂和動蕩的基本做法。對弱者憐憫和照顧的背后是對平等生存權(quán)利的認(rèn)可,是最能夠激起人們共鳴的情感。不是所有的人都有機(jī)會進(jìn)入強(qiáng)勢群體,但是自然和社會的規(guī)律讓任何人都可能成為弱勢群體的一員。所以,扶危助困是最容易讓人接受的價值觀
扶危助困的價值觀要求社會工作著眼于醫(yī)務(wù)工作的大局,突破部門和對象的局限建立更加公平的制度和流程。等候就診的患者是弱者,他們接受服務(wù)可能需要輪候和等待,但要給予同樣的機(jī)會:服務(wù)先后只能按照病情的輕重緩急來分配;公立醫(yī)院不應(yīng)該以支付能力作為區(qū)分服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。同時,直接面對疾病、承擔(dān)壓力與風(fēng)險的醫(yī)務(wù)人員也是弱者,他們的薪酬可能是多樣化的,但是福利和保障必須公平,才能營造助人的團(tuán)隊。院方對醫(yī)務(wù)人員能夠不論學(xué)歷、等級、合同期限,都給予平等的尊重和愛護(hù),醫(yī)務(wù)人員才能對患者不論收入、地位、親疏關(guān)系,都給予平等的救助和關(guān)懷。
3.2自立自強(qiáng)是軟實力的核心價值
軟實力還需要可持續(xù)的社會工作來不斷傳遞價值觀。對弱者的幫助如果停留包辦代替,會讓他們滋生惰性、消極等待。弱者成為社會的負(fù)擔(dān),幫助就成了逆向淘汰。社會工作要作為常態(tài)延續(xù)下去,必須實現(xiàn)弱者自覺減少對幫扶的依賴。用自強(qiáng)自立的價值觀鼓勵他們從受助到自助、再到運用自己的力量去助人。人們對于強(qiáng)者也有著天然的崇拜和效仿之情,平等發(fā)展的權(quán)利也是更高層次的共同追求。所以,自強(qiáng)自立的價值觀才是軟實力傳遞的核心內(nèi)容。
自立自強(qiáng)的價值觀要求社會工作在服務(wù)的同時給對方以明確的期望,使他們的行為和醫(yī)院的目標(biāo)一致。給予醫(yī)務(wù)人員完善的福利和保障,同時也要促使他們不斷提升職業(yè)技能和素養(yǎng)。給予患者機(jī)會平等和危急優(yōu)先的權(quán)利,也要促進(jìn)患者主動降低公共資源的占用、提高病床周轉(zhuǎn)率等。另外,在對外宣傳展示自身形象的同時要拓展院外資源,加強(qiáng)與政府部門和社會組織的協(xié)作、吸納公眾捐助等。
開展社會工作和軟實力建設(shè)不僅僅是公立醫(yī)院內(nèi)部的范疇,還涉及更深更廣的制度完善和改造。當(dāng)社會工作在適宜的制度環(huán)境下形成自身的良性循環(huán),公立醫(yī)院不僅自身具備軟實力,還會成為一座城市甚至一個國家軟實力的象征。
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